В Арбитражный суд Московского округа
через Арбитражный суд г. Москвы
Заявитель:
Конкурсный управляющий _____________________________
ОТ Ответчика:
ИНН _____________
Дело № _____________
Кассационная жалоба
на определение от ..20__, постановление от ..20__
Решением Арбитражного суда города Москвы от ..20__ г. _____________ признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении должника введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим должника утверждена _____________, член ПАУ ЦФО.
Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете «Коммерсантъ» №_ от ..20.
Определением Арбитражного суда города Москвы от ..20__г. (резолютивная часть объявлена ..20__) конкурсный управляющий _____________ освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего _____________, конкурсным управляющим должника утвержден _____________. Определением Арбитражного суда города Москвы от ..20__г. (резолютивная часть объявлена ..20__) конкурсный управляющий _____________ освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего _____________.
Определением Арбитражного суда города Москвы от ..20__ г. конкурсным управляющим _____________ утвержден _____________.
Конкурсный управляющий _____________ обратился с заявлением о признании недействительной сделки должника по перечислению _____________ денежных средств в размере _____________ руб. ссылаясь на нормы права, содержащиеся в п. 2 статье 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».
Определением Арбитражного суда города Москвы от ..20__ заявление конкурсного управляющего _____________ удовлетворено, суд постановил: признать недействительными сделки по перечислению денежных средств с банковского счета _____________ на счет _____________ в размере _____________ рублей. Применить последствия недействительности сделок: взыскать с _____________ в конкурсную массу _____________ денежные средства в сумме _____________,00 рублей. Постановлением _____________ Арбитражного апелляционного суда жалоба _____________ оставлена без изменения.
_____________ не согласно с определением от ..20__, постановлением от ..20__, считает их незаконными.
Согласно ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права.
Как следует из пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной:
- если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления
- в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов
- другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.
Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии одного из следующих условий: - стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации — десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок;
- должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской и (или) иной отчетности или учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы;
- после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества.
Как следует из пунктов 5-6 постановления Пленума ВАС РФ N63 для признания сделки недействительной по основанию, установленному п. 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: - сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;
- в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;
- другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).
В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.
Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия:
а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;
б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым — пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.
Установленные абзацами вторым — пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпции являются опровержимыми — они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки.
При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве.
Для целей применения содержащихся в абзацах втором — пятом пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпций само по себе наличие на момент совершения сделки признаков банкротства, указанных в статьях 3 и 6 Закона не является достаточным доказательством наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества.
Таким образом, заявитель в силу ст.65 АПК РФ обязан доказать, что:
- В результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов.
Данное обстоятельство не доказано вследствие того, что заключение сделки не привело к уменьшению размера имущества Должника, и, следовательно, полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества. - Другая сторона сделки знала или должна была знать к моменту совершения сделки о цели должника в причинении вреда имущественным правам кредиторов, а именно:
- она признана заинтересованным лицом либо
- она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.
Заинтересованность не доказана, в судебном акте отсутствует какое-либо указание на аффилированность должника и ответчика.
Не представлены доказательства того, что на момент совершения сделки _____________ обладало информацией о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.
- Сделка совершена с целью причинения вреда.
Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия:
а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;
б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абз.абз. 2-5 п. 2 ст. 61.2. ФЗ о банкротстве, в частности, если должник скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской и (или) иной отчетности или учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации. Доказательства, что должник на момент совершения спорной сделки обладал признаком неплатежеспособности отсутствуют, так как сделка была совершена в _____ 20__ г., а заявление о признании должника банкротом было принято ..20__ г.
Судом указано, что при исследовании доказательств судом установлено, что до настоящего времени бывшим руководителем _____________ не передана конкурсному управляющему документация _____________, в том числе бухгалтерские и иные документы относительно перечисления денежных средств в пользу _____________.
Однако не передача конкурсному управляющему документации не является доказательством совершения сделки с целью причинения вреда. К письменным возражениям _____________ были приложены договор и иные документы во исполнение договора.
Таким образом, конкурсным управляющим не доказана совокупность всех обстоятельств, которая должна быть установлена по смыслу ст. 61.2. ФЗ о банкротстве и п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 63.
Выводы о мнимости сделки также не обоснованы ввиду наличия договора поставки № _____________ от ..20__ г., спецификации № 1 от ..20__ г., товарной накладной от ..20_ г., счет-фактуры № __ от ..20__ г.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 287 АПК РФ,
ПРОШУ:
- Отменить определение от ..20__, постановление от ..20__, принять новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявления конкурсного управляющего _____________
Приложения:
- Копия доверенности представителя;
- Определение от ..20__, постановление от ..20__;
- Доказательства направления настоящей жалобы в адрес конкурсного управляющего.
- Доказательства уплаты государственной пошлины.